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WeIP张楚 | 一周微评第三期

【分享嘉宾】:张楚
【讲堂地点】:WeIP知产生态圈24群
【时间】:2016-09-28

具体内容

张楚教授:知产生态群创始人,中国政法大学教授、博士生导师,现任中国政法大学知识产权研究中心主任。

今天我跟大家交流的题目是“给互联网商家注入道德的血液,以及反不正当竞争法最核心的问题”,这只是我最近学习中的一点心得,并没有什么创造性见解。

在2011年时,因为房地产价格不断上涨,超出百姓的购买力,温总理就提出,希望房地产的企业家流淌道德的血液。无独有偶,谷歌公司(世界知名互联网公司)的信条是don’t be evil(不作恶),当时我不是很理解,这么一个大公司会提出这样低的信条,是不是不够高尚?实际上,现在看来,这个说法是很有哲理性的。因为在这个以利润为目标,唯利是图的商业环境中,要达到不作恶,是很难的。我们从现在互联网中的丛林法则,以及纠纷四起的状况,可以看到,想达到不作恶真是不容易。不作恶的意思,就是要从善、行善,就是要舍弃一些血腥的利润。

从善真实含义,就是要遵守商业道德。记得有个著名的经济学家曾经说过:“商业是一种美德。”它的含义就是通过相互交换,买卖双方各自获得他们所需要的东西,实际上也就是社会的总价值,无论是主观价值还是财富的价值,获得了提升。

我最近在搞案例研究的时候发现,近年来中国互联网企业的纠纷非常多,其中有相当一部分数量的都是不正当竞争,就是《反不正当竞争法》所调整的范围,很多事以不正当竞争作为案由立案审判的。而他们在判决理由里所引用的法律依据大部分是《反不正当竞争法》里面关于商业道德的条款。《反不当竞争法》是在93年制定的,到现在时隔二十三年,那个时候根本就没有互联网经济,也不可能预想到在互联网上会出现这么多千奇百怪的、不择手段的打压对方的手段,所以只能引用“遵守公认的商业道德”这个条款来做出判决。那么一部法律能够在20多年,在经过了一代人之后,仍然能够应用,我觉得它是有生命力的。他之所以有生命力,就是因为他比较原则,比较灵活,比较抓住最基本的准则,可以毫不夸张地说,这部法律,哪怕再过20年不修改,对待互联网方面的反不正当竞争案例,仍然能够适用。因为他有他的灵魂在,他的灵魂就是要所有的商家遵守商业道德,它所要达到的目的就是要建立一个良好的商业生态。        今天要说的是一个有前途的、一个能够获得用户青睐的互联网企业,它应当是遵守底线的,有商业道德的。所谓“按照算法自然排名”所产生的一些秩序,实际上是不存在的。因为我们知道中国人特别聪明,有任何一个规则产生,就有对策出现。比如说,按照算法来排名,那么就会产生一些机构来提供网络优化服务,能提升一些不知名网站的排名。再比如说要打游戏,那么就有了游戏代练公司,或者外挂软件,总有一些聪明人会出现来破坏这些规则。互联网市场就是在这种相互打斗,竞争与不正当竞争相互交织在一起发展前进的。我们看一个公司有没有前景、前途和未来,应该是除了它的市场占有率和创新程度之外,要看他有没有长远的发展规划和好的遵守商业道德的理念。

今天讨论的问题确实有点太庞大,时间的关系也没办法点透,我回头再做一些研究给大家。在我国改革开放30年之后,很多人的心变得浮躁,想赚快钱,想一夜致富,致使整个社会秩序、理念发生巨大的扭曲。马克思曾经说过,如果有超过50%的利润,可能就会有人铤而走险杀人越货。所以说,唯利是图,赚快钱,取得暴利的这种思想和追求,是短视的,不可持续的,甚至是罪恶的。

我说一点题外话,我曾经在许多场合及微信群里,提到过中国真的是缺少一个《反暴利法》,因为当一个企业的利润是一种暴利的时候,这个行为实际上会使社会的整个经济发生断裂,应当通过法律调整来给予一个平衡,我觉得他是比《反垄断法》更为迫切的法律规范,但是可惜现在没有收到相关部门的重视,我只是自己慨叹而已。                

我们可以预测,在互联网行业,有技术创新,同时有遵守道德底线的企业才能是有未来的,才能是值得人们投资的。另外,从法律、纠纷上来讲,未来判例法可能会逐渐占上风,成为引领和主导解决网络纠纷的主要手段。因为互联网变化太快,立法资源是不足的,跟不上的,所以需要通过一些指导性的判例来引领规范。在法学理论上通常又一个话:有法律依法律,无法律依习惯,无习惯依法理。刚才我们讲的公认的商业道德实际上就是一种惯例,而对崭新的问题还没有形成惯例,只能是通过判例来解决,那么这个判例里就隐含着法理,法官在下判决,写理由的时候会寻找权威的理论,甚至找一些专家的论证。

互联网上解决纠纷的机制,我觉得未来应该是以“商人法”来主导,换句话说就是要通过网络社区的自治性规范,以及网络社区的仲裁来作为解决纠纷的第一道防线,甚至网络社区自律性的仲裁可能会发展成为前置的程序,类似于劳动仲裁。由于劳动纠纷量太大,法院的资源不够,程序太长,效率不高,所以发生劳动纠纷发生以后,先是仲裁机构仲裁,然后才到法院。互联网纠纷未来也是这样,采用这种前置的程序,才能高效化解大量的纠纷。

以上只是一些思絮,或称随想,不成系统,希望得到群友们的批评指正。


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